Коллизионные нормы в праве наследования

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Коллизионные нормы в праве наследования». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.

1. Число наследственных дел с иностранным элементом во второй половине XX в. все время увеличивалось, что явилось косвенным последствием миграции населения во всем мире в конце XIX и начале XX в. Так, из Европы в период 1901 — 1910 гг. выехало 12 377 тыс., а в период 1911 — 1920 гг. — 8852 тыс. человек. Во второй половине XX в. эти процессы еще более усилились, в том числе и в связи с распадом Советского Союза.

Переселенцы часто связаны родственными отношениями с отдельными гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании. Таким образом, наследственные дела с иностранным элементом — это неизбежное следствие перемещения населения.

1. Под статутом наследования обычно понимается определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или, по крайней мере, к основной их части (А.Л. Маковский).

Статут наследования определяет решение как общих вопросов — об основаниях перехода имущества по наследству (закон, завещание, наследственный договор, дарение на случай смерти и др.), о составе наследства (видах имущества, которое можно наследовать), условиях (времени и месте) открытия наследства, круге лиц, которые могут быть наследниками (включая решение вопроса о «недостойных» наследниках), так и специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям, — непосредственно на основании закона (по закону), по завещанию, в порядке наследственного договора и т.д. Этим статутом определяются как общие правила о наследовании любого имущества, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества — земли, банковских вкладов, исключительных прав и др. В коллизионном праве большинства стран единственным, или основным, статутом наследования является личный закон наследодателя — закон страны его гражданства, или домицилия.

Так, согласно действующему законодательству Германии (ст. 25 Вводного закона к ГГУ) к наследованию применяется право государства, гражданином которого является наследодатель в момент своей смерти (п. 1 ст. 25), однако для недвижимого имущества, находящегося внутри страны, наследодатель в завещании может выбрать германское право (п. 2 ст. 25). В то же время в Германии в отношении наследственных дел принимается обратная отсылка и отсылка к третьему закону.

Для ряда государств исходным коллизионным принципом в области наследования является принцип домицилия, под которым обычно понимается постоянное место жительства наследодателя (Швейцария, Франция, Великобритания, США, другие страны англо-американской системы права).

Так, Закон Швейцарии о международном частном праве 1987 г. исходит из того, что к наследованию лица с последним местом жительства в Швейцарии должно применяться швейцарское право, а к наследованию лица, последним местом жительства которого было иностранное государство, должно применяться право, к которому отсылает коллизионное право государства последнего места жительства наследодателя (ст. ст. 90, 91).

В Великобритании и США проводится разграничение между наследованием недвижимого имущества и наследованием движимого имущества. К наследованию недвижимого имущества применяется закон места нахождения недвижимости, а к наследованию движимого имущества — закон последнего домицилия наследодателя, т.е. закон его местожительства.

При определении домицилия проводится различие между домицилием происхождения или домицилием по месту рождения (domicil of origin) и домицилием, приобретенным или избранным (domicil of choice). Приведем пример.

Великая русская балерина Анна Павлова родилась в России, но прожила более 15 лет в Великобритании. После ее смерти в Лондоне возникло дело о наследстве. Британские власти рассматривали наследодательницу как домицилированную в СССР, хотя после 1917 г. она ни разу в СССР не приезжала.

Суд исходил из презумпции в пользу домицилия по месту рождения и считал, что нет доказательств в пользу приобретения А. Павловой нового домицилия.

Согласно правилам Гражданского кодекса Франции, находящаяся в стране недвижимость подчинена французскому закону, т.е. закону страны места ее нахождения. Что же касается движимого имущества, то в отношении него в судебной практике применяется обычно личный закон наследодателя, под которым понимается закон домицилия.

Великий русский певец Федор Шаляпин умер в 1938 г. во Франции, будучи советским гражданином. После его смерти остались пять детей от первого брака и трое внебрачных детей, мать которых впоследствии стала его второй женой.

В состав наследства Ф. Шаляпина входили, в частности, земельные участки во Франции. В 1935 г. он составил завещание, согласно которому 1/4 имущества наследовала его жена, а каждый из восьми детей — по 3/32.

Апелляционный суд в Париже исходил из того, что по советскому законодательству, действовавшему в 1938 г., наследодатель мог распределить наследство между детьми в равной степени. Однако в отношении земельных участков должно было применяться французское право, по которому дети, рожденные вне брака, не могли быть наследниками ни по закону, ни по завещанию.

В КНР в отношении движимого имущества должно применяться право места жительства наследодателя на момент его смерти, а в отношении недвижимого имущества — право места нахождения недвижимого имущества (ст. 149 Общих положений гражданского права КНР 1986 г.).

Если статут наследования определяет регулирование всей совокупности наследственных отношений гражданско-правового характера, имеет место единство статута. Чаще, однако, из единого статута делаются изъятия относительно наследования определенных объектов. Иногда эти исключения бывают настолько существенны, что позволяют, как отмечал А.Л. Маковский, говорить о двойственности статутов наследования в праве одного государства.

1. В международной практике возникает целый ряд вопросов, касающихся наследования по завещанию, и прежде всего относительно способности лица к составлению и отмене завещания, а также формы самого завещания.

В большинстве стран завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено в определенном порядке, например у нотариуса. В некоторых же странах допускается составление завещания в так называемой олографической форме, т.е. завещание пишется наследодателем собственноручно, и не требуется, чтобы оно было удостоверено. По законам одних государств нельзя в завещании ограничить права какой-либо категории наследников. В других же странах в завещании может быть установлен ряд условий наследникам для получения наследства.

В практике Инюрколлегии при Московской коллегии адвокатов, которая вела в Советском Союзе наследственные дела, например, был случай, когда английская гражданка составила в Англии завещание, по которому она завещала имущество своей сестре — советской гражданке, проживающей в Москве, при условии, что наследница приедет в Лондон не позднее чем через десять лет после ее смерти. Как понять это условие: обязана ли она для получения наследства приехать в Англию на постоянное жительство, как утверждали английские юристы, или должна просто приехать в Англию на непродолжительный срок, чтобы получить там наследственное имущество? Это дело было предметом разбирательства в суде, который решил, что в завещании не имелось в виду, чтобы наследница переехала на жительство в Англию, а имелся в виду только ее приезд в Англию для получения имущества.

При решении подобных проблем прежде всего возникают вопросы о праве, подлежащем применению: следует ли применять закон места нахождения имущества или закон места составления завещания и т.д.

Так же как и в отношении наследования по закону, при наследовании по завещанию возникают проблемы обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны. Приведем пример из зарубежной практики.

Гражданин США, проживающий в Великобритании, незадолго до смерти сделал в Малаге (Испания) завещание, составленное в соответствии с правом страны его гражданства (штат Мериленд, США). По завещанию его недвижимое имущество должно перейти по наследству к его брату или сыну последнего в случае, если брат скончается раньше. В соответствии с этим завещанием недвижимость в Малаге должна перейти к племяннику умершего. Сын завещателя обратился в испанский суд с ходатайством о признании завещания недействительным, однако в первой инстанции суд признал завещание действительным.

В апелляционной инстанции суд применил испанское право на основе обратной отсылки, поскольку право Великобритании отсылает к праву страны места нахождения недвижимости, и признал завещание недействительным, так как в нем не предусмотрены законные наследственные права сына умершего (ст. 851 ГК Испании).

В кассационном производстве Верховный суд Испании отказался применить обратную отсылку и признал действительность завещания, составленного в соответствии с законом штата Мериленд.

В соответствии со ст. 12.II ГК Испании отсылка к иностранному праву понимается как отсылка к его материальному праву; если коллизионная норма этого права отсылает к испанскому праву, она применяется, если же к праву иного государства — тогда не применяется. В данном случае наследование по завещанию определяется правом домицилия наследодателя в момент его смерти.

Хотя завещание по своему характеру и является гражданско-правовой сделкой, к нему не могут быть применены общие коллизионные принципы, касающиеся сделок. Коллизионные нормы многих стран в этой области носят императивный характер. Это означает, что свобода выбора права (принцип автономии воли сторон) не распространяется на завещание, иными словами, на волеизъявление по распоряжению имуществом на случай смерти. Эти коллизионные нормы носят императивный характер.

2. В российском законодательстве коллизионные правила, касающиеся завещания, содержатся в п. 2 ст. 1224 ГК РФ. Приведем их полностью:

«Способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права».

Имущество, которое остается после смерти лица при отсутствии наследников, называется выморочным. Оно признается таковым, если у умершего гражданина нет наследников по закону и по каким-либо причинам не было составлено завещание или завещание составлено, но оно было признано недействительным.

Согласно п. 2 ст. 1151 ГК РФ выморочное имущество переходит в порядке наследования по закону в собственность Российской Федерации. В некоторых странах, в частности в США, Франции, Австрии, существует другой подход: государство получает это имущество по так называемому праву оккупации, т.е., поскольку это имущество является бесхозным, оно должно перейти к государству.

Различия в обосновании права государства на выморочное имущество имеют существенное практическое значение. Представим себе, что российский гражданин умер за границей и у него нет никаких наследников. Если считать, что имущество должно перейти к государству как к наследнику, то оно должно перейти к российскому государству. Если же считать, что это имущество должно перейти по праву оккупации, то оно должно перейти к тому государству, на территории которого этот гражданин умер или осталось его имущество.

Вопрос о судьбе выморочного имущества решается в договорах о правовой помощи, заключенных с рядом государств. Согласно этим договорам выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого к моменту смерти являлся наследодатель, а выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится.

Согласно договорам РФ с Грузией (ст. 43) и рядом других стран — участниц СНГ, а также с Латвией, Литвой, Эстонией, Польшей и другими странами движимое имущество передается в собственность государства гражданства наследодателя, если по законодательству сторон, заключивших договор, наследственное имущество как выморочное (наследуемое государством по закону) переходит в собственность государства.

Минская конвенция 1993 г. (ст. 46) и Кишиневская конвенция 2002 г. (ст. 49) предусматривают следующее правило: если по законодательству страны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит государству, гражданином которого является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное имущество переходит государству, на территории которого оно находится.

Применительно к российскому праву следует отметить, что значительное расширение круга наследников по закону, предусмотренное третьей частью ГК РФ (введение семи очередей наследников по закону вместо двух по ранее действовавшим Основам 1991 г.), приведет к сокращению случаев возникновения выморочного имущества.

1. За границей могут возникать отношения по наследованию после смерти гражданина РФ в иностранном государстве, когда наследодателем был российский гражданин. Во всех случаях наследование с иностранным элементом будет определяться правом, подлежащим применению либо в силу коллизионных норм внутреннего законодательства того или иного государства (см. § 1 настоящей главы), либо в силу правил международного соглашения.

Положение о Консульском учреждении РФ, утвержденное Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г., в числе основных задач консульских учреждений предусматривает осуществление в пределах своей компетенции функций в отношении наследства (наследственных прав российских граждан) с соблюдением законодательства государства пребывания.

Консул принимает меры к охране оставшегося после смерти российского гражданина его заграничного имущества. Последующие действия консула в отношении наследственной массы такого имущества определяются соответствующим соглашением РФ с государством пребывания консула или практикой, установившейся во взаимоотношениях РФ с этой страной. Если вся наследственная масса или часть ее в соответствии с соглашением или установившейся практикой передаются консулу, с тем чтобы он поступил с ней согласно законам его страны, то при распоряжении имуществом он руководствуется действующим российским законодательством. Консульские конвенции, заключенные с другими странами, предусматривают обычно, что консул должен уведомляться о смерти гражданина своей страны. Тогда же ему и сообщают сведения о наследственном имуществе. В случае смерти гражданина на территории консульского округа, если он находился там временно, консулу передаются деньги и вещи, которые умерший имел при себе.

Согласно Консульской конвенции, заключенной с КНР, в случае смерти гражданина представляемого государства, временно находящегося в государстве пребывания, а также если у умершего отсутствуют родственники или его представители в государстве пребывания и к тому же оставленные умершим вещи не связаны с обязательствами, которые он взял на себя во время нахождения в государстве пребывания, консул имеет право получать, сохранять и передавать по назначению эти вещи.

Консульская конвенция, заключенная с США, предусматривает, в частности, что консул имеет право принимать временную опеку над собственностью, оставленной умершим гражданином представляемого государства, если умерший не оставил ни наследника, ни исполнителя завещания, при условии, что такая временная опека должна быть передана должным образом назначенному администратору (ст. 10).

Соответствующие положения о компетентности по делам о наследовании содержатся и в договорах о правовой помощи. Так, в Договоре с Польшей предусмотрены следующие правила:

1. по вопросам наследования движимого имущества компетентны органы договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти (ст. 42);
2. по вопросам наследования недвижимого имущества компетентны органы договаривающейся стороны, на территории которой это имущество находится (ст. 42);
3. если все движимое имущество, оставшееся после смерти гражданина одной договаривающейся стороны, находится на территории другой договаривающейся стороны, то по ходатайству наследника, если с этим согласны все известные наследники, производство по делу о наследовании ведет орган этой договаривающейся стороны (ст. 42);
4. завещание вскрывает (оглашает) орган договаривающейся стороны, на территории которой находится завещание. Копия завещания и протокола о вскрытии (оглашении) завещания пересылается органу, компетентному вести дело о наследовании (ст. 43).

Если консулу станет известно об открывшемся наследстве в пользу проживающих в России российских граждан, то он незамедлительно сообщает все известные ему сведения о наследстве и возможных наследниках в Министерство иностранных дел РФ. Согласно ряду консульских конвенций, заключенных с другими странами, компетентные власти государства пребывания должны извещать консула об открытии наследства в государстве его пребывания, когда наследником является гражданин представляемого государства. На практике в этих случаях часто возникает необходимость незамедлительно принять меры по охране наследственных прав. В этом отношении важную роль могут сыграть действия российского консула, который в соответствии с положениями ряда консульских конвенций, заключенных Россией, может представлять интересы российских граждан. Так, консульские конвенции, заключенные с Великобританией и Швецией, предусматривают, что в случае, если не находящийся в государстве пребывания консула гражданин представляемого государства имеет право или претендует на долю в имуществе, оставшемся в государстве пребывания после смерти лица любого государства, консул имеет право представлять интересы такого гражданина.

1. Действующее российское законодательство (разд. V части третьей ГК РФ) устанавливает порядок принятия наследства, которое, как правило, осуществляется путем подачи заявления нотариусу по месту открытия наследства. Свидетельство о праве на наследство так же, как правило, выдается по месту открытия наследства нотариусом. Им же принимаются меры по охране наследства и управлению им. Наследство может быть принято в течение шести месяцев со дня открытия наследства. По заявлению наследника, пропустившего срок, установленный для принятия наследства, суд может восстановить этот срок.

В судебной практике срок для принятия наследства иностранцами продлевался на тех же общих основаниях, что и для российских граждан, а не в силу постоянного проживания наследника за границей или самого факта иностранного гражданства наследника.

Специальные постановления об исчислении срока для принятия наследства содержатся в договорах о правовой помощи с Болгарией и Венгрией. Как предусматривается в этих договорах, в тех случаях, когда наследодатели являлись гражданами соответствующих договаривающихся государств и умерли на территории другого государства, срок для принятия наследства будет исчисляться со дня уведомления дипломатического или консульского представителя о смерти наследодателя.

2. Большое практическое значение имеет определение того, к компетенции органов какой страны входит производство по делам о наследовании.

Обычно в договорах о правовой помощи предусматривается, что производство дел о наследовании движимого имущества ведут учреждения юстиции страны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства, а производство дел о наследовании недвижимого имущества — учреждения юстиции страны, на территории которой оно находится.

Постоянно проживающий в Иван-городе (Ленинградская область) гражданин России К. работал водителем на предприятии в Нарве (Эстония). Его жена, гражданка Эстонии, проживала вместе с ним. Она родилась в 1930 г. в эстонской деревне, в семье старообрядцев.

К. погиб при аварии в 1997 г., после его смерти остались сын (проживает в Нарве), дочь (проживает в Иван-городе) и брат (проживает в Таллине). Завещание составлено не было. После смерти К. возникли разногласия по поводу имущества умершего. В Иван-городе он имел жилой дом и автомашину, в Усть-Нарве (Эстония) — летний домик и каменный гараж, а также вклад в эстонском банке (в Нарве).

В соответствии со ст. 45 Договора между Россией и Эстонией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 5 августа 1994 г., вступившего в силу 19 марта 1995 г., производство по делам о наследовании движимого имущества ведут учреждения договаривающейся стороны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства, а производство по делам о наследовании недвижимого имущества — учреждения той стороны, на территории которой находится это имущество. В Договоре предусмотрено, что эти положения применяются соответственно и к спорам по делам о наследовании. В договоре с Эстонией, как и в некоторых других договорах, имеется и особое правило о распределении компетенции, согласно которому в случае, если все движимое наследственное имущество находится на территории государства, где наследодатель не имел последнего постоянного местожительства, то по заявлению наследника, если с этим согласны все наследники, производство по делу о наследовании ведут учреждения этого государства.

3. Практика по наследственным делам наглядно показывает, какие трудности могут быть на пути наследников, стремящихся получить наследственное имущество за пределами своей страны. Необходим сбор соответствующих документов, доказательств. Существенное значение играет фактор времени. Об этом свидетельствует дело о наследстве гетмана Полуботки.

• Форвардные и фьючерсные контракты как биржевые сделки
• Легализация объектов авторского права в России и США
• Проблемы осуществления корпоративных прав участником, состоящим в браке
• Проблемы раздела супругами долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью
• Краудфандинг как инструмент привлечения инвестиций: вопросы правового регулирования

• Требования к оформлению статьи
• Научные мероприятия студенческого научного общества на 2019 год
• Архив новостей
• Трансформация национальной социально-экономической системы России: Материалы I Международной научно-практической конференции
• Определенность и неопределенность права как парные категории: проблемы теории и практики: Материалы XII международной научно-практической конференции. В 3‑х частях

• Декабрь 2019 (1)
• Ноябрь 2019 (2)
• Октябрь 2019 (50)
• Декабрь 2018 (33)
• Апрель 2018 (23)
• Март 2018 (34)
• Ноябрь 2017 (23)
• Сентябрь 2017 (20)
• Июнь 2017 (1)
• Май 2017 (27)
• Апрель 2017 (1)
• Март 2017 (2)

§ 2 Коллизионные вопросы наследования

3.1. Коллизионный метод регулирования

Коллизионный метод позволяет ответить на вопрос: право какого государства, какой территории должно быть применено?

Плюсы и минусы

Плюсы:

1. выработка достаточно стабильных, известных заранее правил, помогающих определить применимое право = определённость и стабильность коллизионного метода

Пример:

• к деликту, произошедшему на территории России с участием иностранных граждан, по общему правилу будет применяться российское право в силу коллизионной нормы, отсылающей к праву места совершения деликта;
• формальная действительность брака российских граждан, заключенного в Греции, определяется в силу российской коллизионной нормы о праве, применимой к форме брака, правом Греции — места его заключения;
• договор российской и иностранной организации регулируется правом, избранным самими сторонами.

2. при наличии иностранного элемента в частноправовых отношениях их участники могут заранее определить применимое право с помощью коллизионных норм.

Минусы:

1. Предметом регулирования любой национальной правовой системы являются внутренние отношения, не отягощенные никаким «иностранным элементом».

Это означает, что частноправовые отношения, возникшие в рамках международного сотрудничества, различных международных контактов, должны регулироваться нормами права, не рассчитанными на регулирование таких специфических отношений. Это означает, что специфика отношений с «иностранным элементом» не учитывается и, как следствие, не регулируется максимально адекватным и эффективным образом.

2. Коллизионный метод приводит к необходимости нередко применять иностранное право в национальных судах, что, несомненно, усложняет их деятельность. И для судов это непросто (особенно наших).

3. Коллизионные нормы вырабатываются на национальном уровне. Это означает, что каждое государство имеет свою систему коллизионных норм, которые могут существенно отличаться друг от друга. Нередко это приводит к различным, а иногда к противоположным результатам в регулировании конкретных правоотношений в зависимости от того, коллизионная норма какой страны применяется.

Дополнение из лекции Кабатовой:

Коллизионно-правовой метод осуществляется в двух аспектах:

1. создание национальных коллизионных норм и регулирование ими
2. создание международных КН – есть международные конвенции, унифицирующие их (Гаагская конференция по МЧП 1893 г.)

3.2 Материально-правовой метод регулирования

• устаревший метод регулирования Само наличие коллизионного метода в МЧП обусловлено различием в национальном регулировании частноправовых отношений. Логическим выводом из этого утверждения является следующее: приведение национального регулирования «к единому знаменателю» исключит коллизионную проблему.

Достичь такого результата можно путем совместных усилий на международном уровне. Работа по созданию унифицированных материально-правовых норм началась в XIX в., но особенно активной стала в XX в.

Формы такой унификации:

1. Международные конвенции

Создание материально-правовых норм на международном уровне позволяет решить немалое число проблем:

• создается единое регулирование, общее для участников международного общения;
• унифицированные материально-правовые нормы создаются специально для регулирования отношений с «иностранным элементом»;
• применение унифицированных материально-правовых норм не требует использования коллизионных норм для нахождения применимого права, т.е. исключает один из возможных «факторов неопределенности» (как будет показано впоследствии, выбор права с помощью коллизионных норм в определенной степени зависит от оценки обстоятельств конкретного дела судом (арбитражем), что несет в себе «фактор неопределенности»).

НО! При разработке межд. конвенций возникают сложности:

• Спасибо
• Юридические статьи
• Пользовательское Соглашение
• Политика конфиденциальности

• Миграционное право
• Защита прав потребителей
• Административное право
• Гражданское право
• Земельное право
• Спорт и право

• Семейное право
• Жилищное право
• Трудовое право
• Уголовное право
• Уголовный кодекс РФ (УК РФ)
• Ювенальное право
• Образцы документов — формы, бланки, формуляры
• Страховое право
• Банковское право
• Финансовое право
• Инвестиционное право
• Международное право
• Экономика и право

Коллизионная норма представляет собой норму определения права, а именно право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

[1]

Коллизионная норма состоит из двух элементов: объема; коллизионной привязки.

Объем коллизионной нормы (гипотеза) – указание вида частноправовых отношений с иностранным элементом, к которому применимы эти нормы. Определяет условия, при которых эта норма применяется.

Коллизионная привязка (диспозиция) – указание на право страны (правовую систему), подлежащее применению к данному виду правоотношений. Также указывает на юридические последствия, которые наступают при возникновении данного частноправового отношения, осложненного иностранным элементом.

Третий элемент коллизионной нормы, т. е. ее санкция, лежит в сфере частного права, которое было выбрано.

Существуют следующие критерии классификации коллизионных норм.

1. Классификация в зависимости от природы возникновения коллизионной нормы:

• внутренние коллизионные нормы – нормы, которые государство разрабатывает и принимает в пределах своей юрисдикции, они содержатся во внутренних законодательных актах соответствующих государств;
• договорные коллизионные нормы – унифицированные коллизионные нормы, созданные на основе межгосударственных правоотношений.

Совокупность коллизионных норм внутренних и договорных того или иного государства составляет коллизионное право этого государства.

2. По форме коллизионной привязки:

• односторонние – такая норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению;
• двусторонние – привязка такой нормы не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак, принцип или правило использования, который может выбрать право.

3. По форме выражения воли законодателя:

• императивные – содержат категоричные предписания, касающиеся выбора права;
• диспозитивные – устанавливают общее правило выбора права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом;
• альтернативные – нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для указанного в объеме данной нормы правоотношения.

4. В зависимости от характера связи между альтернативами:

• простая коллизионная альтернативная норма – все альтернативные коллизионные привязки в ней равнозначны;
• сложная альтернативная коллизионная норма – отличается тем, что альтернативные привязки соподчинены между собой, т. е. выделяются генеральная, или основная, привязка и субсидиарная привязка.

Коллизионные отличия в наследственном праве России, Германии и Италии

Коллизионная норма — это норма, определяющая право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Коллизионная норма носит отсылочный характер, она только отсылает к материальным нормам , предусматривающим решение соответствующего вопроса.

Международное частное право возникло первоначально исключительно как коллизионное право, и до сих пор в ряде государств оно рассматривается в качестве такового.

Поскольку коллизионная норма — норма отсылочного характера, ею можно пользоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, — нормами законодательства, решающими вопрос по существу. Хотя коллизионная норма указывает лишь, законы какой страны должны быть применены, ее нельзя рассматривать как имеющую те же функции, что выполняет справочное бюро на вокзале, сообщающее пассажирам, в каком окошечке они могут купить билет и с какого пути отправляется их поезд. Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.

Коллизионная норма — это норма, которая указывает на право, которое должно применяться к международному частноправовому отношению.

Коллизионная норма — это разновидность отсылочной нормы. Коллизионная норма обладает двумя характеристиками:

1) она не содержит информации о правах и обязанностях сторон

2) является санкцией на применение иностранного права.

Коллизионная норма — это норма, которая указывает на приме­нимое национальное право к частноправовому отношению, ослож­ненному иностранным элементом. Коллизионная норма обладает рядом характеристик.

Во-первых, в отличие от обычной нормы (материального права), коллизионная норма не содержит информации о правах и обязан­ностях сторон и является разновидностью отсылочной нормы. Вместе с тем отечественная доктрина исходит из того, что «кол­лизионная норма вместе с той материально-правовой нормой, к ко­торой она отсылает, образует настоящее правило поведения для участников гражданского оборота». Однако данное обстоятельство не означает, что в состав международного частного права вклю­чаются все внутренние материально-правовые нормы, к которым могут отсылать нормы коллизионные, поскольку в этом случае гра­ницы международного частного права будут необоснованно раз­мыты. Поэтому в состав норм МЧП должны быть отнесены только те нормы внутреннего права, которые имеют специальное значение, созданы только для регулирования отношений с иностранным эле­ментом.

Во-вторых, в случае, если коллизионная норма отсылает регули­рование отношения к иностранному праву, она является санкцией на применение этого иностранного права. Применимое национальное право определяется на основе коллизионных норм. При этом государ­ственные суды всегда руководствуются коллизионными нормами, которые содержатся в соответствующем национальном законодатель­стве и международных договорах. Например, обязанность российских государственных судов при разрешении споров руководствоваться российскими коллизионными нормами вытекает из положений законо­дательства об обязанности судей руководствоваться при разрешении дел законодательством России и международными договорами РФ (ст. 11 ГПК РФ, ст. 13 АПК РФ).

Напротив, международные коммерческие арбитражи руководствуются при поиске применимого права теми коллизионными нормами, которые сочтут применимыми. В частности, в п. 1 ст. 1186 ГК РФ сказано, что «особенности определения права, подлежащего приме­нению международным коммерческим арбитражем, устанавливают­ся законом о международном коммерческом арбитраже». Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. соответствует ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. и определяет, что «при отсутствии какого-либо указания сторон тре­тейский суд применяет право, определенное в соответствии с кол­лизионными нормами, которые он считает применимыми».

Однако арбитраж часто применяет коллизионные нормы того государства, на территории которого проходит разбирательство. Так, если спор из внешнеэкономической сделки рассматривается в России, то между­народный коммерческий арбитраж может применить коллизионные нормы законодательства РФ. Как отмечает А.С. Комаров, «это будет иметь место не столько из приверженности принципу lex fori (закону страны суда), сколько потому, что эти коллизионные нормы отражают те рациональные идеи, которые лежат в основе признава­емой за международным коммерческим арбитражем широкой авто­номии при определении применимого права в отсутствие соглашения сторон по этому вопросу».

В-третьих, коллизионная норма разрешает конфликт между двумя (иногда и более) национальными правовыми системами в ситуации, когда эти системы претендуют на регулирование одного и того же отношения. Поэтому не признаются коллизионными (в смысле между­народного частного права) нормы, которые отсылают к положениям международных договоров («если иное не предусмотрено международ­ным договором»). В данном случае также возникает коллизия между национальным законом и международным договором, но решается она исходя из принципов соотношения международного и внутриго­сударственного права.

Цель коллизионной нормы, в отличие от нормы материального права, заключается в определении территориальной локализации отношения, а основным принципом при конструировании коллизи­онных норм является принцип связи государства и правоотношения: отношение должно регулироваться правом того государства, к кото­рому оно наиболее сильно тяготеет.

Процесс применения коллизионной нормы включает две стадии. На первой стадии необходимо установить, применяется ли кол­лизионная норма и к праву какой страны она отсылает. На этой стадии разрешаются такие вопросы, как взаимность, квалифика­ция юридических понятий, обратная отсылка, обход закона. Вторая стадия состоит в применении материального права, к которому отсылает коллизионная норма. При этом, если применимое право является иностранным, решаются вопросы установления его содер­жания, а также возможности применения оговорки о публичном порядке и сверхимперативных нормах. В зарубежной литературе обычно выделяют следующие этапы коллизионного регулирования: 1) решение вопроса о подсудности; 2) установление на основании коллизионной нормы применимого права; 3) применение избранного права.

Структура коллизионной нормы несколько отличается от струк­туры обычной нормы права. В коллизионной норме принято выде­лять: а) объем — указание на круг тех отношений, к которым норма применяется; б) привязку — указание на право государства, нормы которого подлежат применению к данному отношению. Например, ст. 1219 ГК РФ устанавливает: «К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда». Объемом здесь будут обязательства, возникающие вследствие причинения вреда. Привязка — ��раво страны, где имело место действие (обстоятельство), послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

1. Широкунова, О. В. Как открыть свое дело. Создание юридического лица / О.В. Широкунова. — М.: Феникс, 2005. — 384 c.
2. Кабинет и квартира В.И. Ленина в Кремле. Набор из 8 открыток. — М.: Изогиз, 2016. — 297 c.
3. Теоретические и практические аспекты охраны промышленной собственности в Российской Федерации. — М.: ИНИЦ Роспатента, 2014. — 552 c.
4. Краев, Н. А. Комментарий к Федеральному закону «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (постатейный) / Н.А. Краев, А.Н. Борисов. — М.: Деловой двор, 2015. — 160 c.
5. Вышинский, А. Я. А. Я. Вышинский. Судебные речи / А.Я. Вышинский. — М.: Государственное издательство юридической литературы, 2017. — 564 c.

• Взыскание
• Выплаты
• О страховании
• Страхование
• Страховки
• Суброгация

Основу наследственного права России, включая ту его ветвь, которая относится к сфере международного частного права, образуют положения ст. 35 Конституции РФ, устанавливающие, что: право частной собственности охраняется законом; каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами; никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда; право наследования гарантируется.

С введением в действие части третьей ГК РФ существовавшая в стране система наследственного преемства обновлена на основе достижений частноправового законодательства последних лет, с учетом общепринятых международно-правовых норм. В нормах Кодекса нашли отражение основные принципы и подходы к регулированию наследственного преемства, закрепленные в Модели ГК для стран СНГ, часть третья которого была принята в качестве рекомендательного законодательного акта 17 февраля 1996 г. на седьмом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств — участников СНГ.

1. 6.2. Коллизионные вопросы права собственности
2. 1. Общие вопросы применения коллизионного метода правового регулирования
3. § 1. Общие вопросы коллизионного регулирования деликтных обязательств в МЧП
4. Е. А. Гречушкина. Наследование и завещание, часто задаваемые вопросы, образцы документов, 2008
5. § 300. Способы наследования (основания наследования)
6. Глава 11. Коллизионные нормы
7. Глава 2. УНИФИКАЦИЯ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ
8. § 3. Структура коллизионных норм
9. § 1. Коллизионные нормы
10. Глава 12. Действие и толкование коллизионной нормы
11. § 2. Функции коллизионных норм
12. Тема 3 КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
13. § 1. Понятие коллизионной нормы
14. 3.3. Применение коллизионных норм

Коллизионное право — особый вид #M12291 841500205правовых норм#S, являющийся характерной специфической особенностью #M12291 841502239международного частного права#S. Коллизионные нормы применяются в тех случаях, когда речь идет о регулировании отношений, возникающих в сфере международного хозяйственного (#M12291 841502002гражданского) оборота#S в широком смысле слова, и именно в условиях, когда на регламентацию конкретного общественного отношения претендуют два или более правопорядков различных #M12291 841501644государств#S. Коллизионная норма по своей сущности представляет собой отсылочную норму, с помощью которой возможно определить право, которое выступает компетентным правопорядком применительно к данному конкретному отношению и содержит необходимые ответы на вопросы, касающиеся его существа. Коллизионная норма, таким образом, сама по себе не регулирует отношение как таковое, а действует в сочетании с материально-правовой нормой соответствующей правовой системы (национального права определенного государства либо #M12291 841502251международного договора#S). Коллизионные нормы традиционно выступают основой #M12291 841502239международного частного права#S и составляют его ядро.

#G0Наименование коллизионной нормы имеет латинское происхождение (colision, collision; conflits de lois – фр., conflicts of laws – англ.) и буквально означает «конфликт, столкновение». Так называемый конфликт между #M12291 841501442законами#S различных государств, претендующих на регулирование данного отношения, и предназначены разрешить Коллизионные нормы, обеспечивающие #M12291 841501527выбор#S соответствующего правопорядка и конечное #M12291 841501171решение#S вопроса по существу, т.е. отыскание необходимой материально-правовой нормы. Коллизионные нормы состоят из двух структурных элементов – объема и привязки. Объем указывает на круг общественных отношений, подпадающих под регулирование, и условия, при которых действует данная коллизионная норма. Привязка «прикрепляет», «привязывает» рассматриваемое общественное отношение к конкретному правопорядку. Например, норма #M12291 841501778французского Гражданского кодекса (Кодекса Наполеона) 1804#S г. гласит: «#M12291 841502362Недвижимости#S, находящиеся на территории #M12291 841501777Франции#S, даже принадлежащие иностранцам, подчиняются французскому закону» (ст. 11). В данном случае формула «недвижимости, находящиеся на территории Франции, даже принадлежащие иностранцам», устанавливает те пределы, на которые распространяется данная норма, и тем самым выступает ее объемом. Констатация, выраженная в императиве «подчиняются французскому закону», образует второй ее элемент- привязку.

Необходимой предпосылкой правового регулирования коллизий является выбор гражданского права того государства, которое будет компетентно их регулировать. Во внутреннем праве государств есть особые нормы — коллизионные, которые содержат правила выбора права: или тем или иным способом указывают, гражданское право какого государства
должно быть применено для урегулирования конкретного гражданского отношения с иностранным элементом. Так что прежде чем рассматривать проблемы, касающиеся отношений, осложненных иностранным элементом, необходимо решить коллизию права и ответить на так называемый коллизионный вопрос: право какого государства надо применить
для рассмотрения искового требования, то есть выбрать право. Иными словами в национальном праве государства, на территории которого рассматривается правоотношение, осложненное иностранным элементом, необходимо найти такую норму, которая бы и обосновывала ответ на возникающий коллизионный вопрос. Такая норма и называется
коллизионной нормой.

Предупреждая, образно говоря, «столкновение» законов, коллизионные нормы реализуют свое предназначение своеобразным путем: они не регламентируют непосредственно права и обязанности участников отношений, как это свойственно материально-правовым предписаниям, а определяют подлежащее применению (применимое) право. Достигается это с помощью обозначаемых в коллизионной норме оснований (признаков, критериев), позволяющих установить надлежащее право.

НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

4) единообразным строением коллизионных норм, отличным от структуры иных правовых норм.

Совокупность коллизионных норм того или иного государства составляет «коллизионное право» этого государства: оно носит национальный характер и является частью национального права
соответствующего государства. Коллизионное право — это основная часть системы международного частного права, определяющая его основные черты и особенности. Тем не менее, сложность проблем возникающих при применении коллизионного способа регулирования даже с использованием правил, их регламентирующих, порождает серьезные, подчас непреодолимые, трудности в правовой регламентации гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом. Интересы развития международного гражданского оборота требуют совершенствования этого способа. С конца девятнадцатого века начался
процесс унификации, т.е. создания единообразных коллизионных норм. Унификация осуществляется в форме международных договоров, заключаемых меду государствами. Последние берут на себя международно-правовое обязательство применять сформулированные
в договоре единообразные коллизионные нормы по определенному кругу гражданских правоотношений.

Возможна и другая правовая форма унификации: принятие рядом государств так называемых примерных законов или иных рекомендаций, выработанных специально созданными для этого органами или же в порядке, заключения международного договора. В дальнейшем рекомендации воспринимаются актами внутреннего законодательства.
Унификация норм международного частного права может достигаться также посредством применения международных торговых обычаев, которые в отдельных сферах международного общения (торговое мореплавание, международные расчеты) получили широкое признание и
использование. Созданию единого правового режима способствуют также рекомендуемые международными организациями, национальными торговыми палатами, промышленными и торговыми ассоциациями примерные договоры и общие условия, которые отражают
внешнеторговую практику.

1. Конституция Российской Федерации. Принята Всенародным голосованием 12 декабря 1993 года. — М.: Юридическая литература, 1993.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации часть третья. Принят Государственной Думой 1 ноября 2001 года. Одобрен Советом Федерации 14 ноября 2001 года.// Собрание Законодательства 2001 года № 49 ст. 45-52.

3. О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Федеральный закон Российской Федерации. Принят Государственной Думой 17 июня 1997 года. Одобрен Советом Федераций 3 июля 1997 года.// Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации октябрь 1997 года. №10.

4. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Принята 22 января 1993 года. Ратифицирована Россией 1994 года № 16-ФЗ.- М.: Издательство АСТ,1999.

5. О конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Инструктивное письмо Заместителя Председателя ВАС РФ 29 августа 1994 года.// Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 1994 года № 24.

6. Барщевский М.Ю. Наследственное право. — М.: Издательство Юридическая литература,1973.

7. Барщевский М.Ю. Если открылось наследство — М.: Юридическая литература, 1989.

8. Власов Ю.Н. Наследственное право РФ. Учебно-методическое пособие. — М.: Издательство Пропаганда, 1998.

9. Гордон М.В. Наследование по закону и по завещанию.- М.:Издательство

10.Международное частное право // Учебник под редакцией Дмитриева Г.К.-М.: Издательство «ЯПК», 2001.

11.Румянцев О.Г., Додонов В.Н. Юридический энциклопедический словарь. — М.:ИНФРА-М, 1996. 1348 с.

12.Толстой Ю.К. Наследственное право. — М.: Издательство ПРОСПЕКТ, 2000.

Коллизионные формулы или коллизионные привязки прикрепления весьма различны. В мировой практике часто встречается следующие: личный закон физического лица; личный закон юридического лица; закон места нахождения вещи; норма независимой власти; закон места подписания договора; закон места исполнения договора; закон места совершения преступления; закон рассмотрения дела; закон флага судна.

Суть коллизионной нормы определяется коллизионной привязкой, которая зависит от факторов, имеющих юридическое значение для разрешения дела.

Гражданско-правовые отношения между субъектами международных частных отношений, могут быть сложными из-за разных иностранного элемента. В связи с этим сущность отношений связана с правом государства, а все специальные правовые (личные, защищенные, обязательные, несанкционированные, наследственные, семейные и т. д.) проблемы тех же отношений решаются законодательством другого государства.

Коллизионные нормы в наследственных отношениях

На коллизионные нормы свой отпечаток положило разнообразие гражданско-правовых отношений в международном частном праве, которые их координируют. Сгруппировать их позволяет классификация.

Формы привязки:

• односторонние;
• двусторонние.

Обязательность одностороннего коллизионного правила указывает на применение права государства, в юридической системе которого также обсуждается норма коллизионного права (одностороннее коллизионное правило обычно регулирует владение недвижимостью и наследование недвижимости). Двусторонние коллизионные нормы не определяют конкретную правовую систему, которую следует применять, но содержат общий принцип, например, что личное право человека является правом страны, гражданином которой он является. Из-за характера регулирования существуют диспозитивные, императивные, альтернативные и кумулятивные коллизионные правила.

Нормы диспозитивной коллизии устанавливают общее правило поведения, которое может быть изменено, если участники согласны с отношениями. Обязательное правило коллизионного права не допускает такого отклонения от правил и требует строгого соблюдения установленных им правил.

Альтернативные коллизионные нормы предполагают наличие нескольких обязательных для управления определенными, юридическими отношениями, и та или иная связь будет использоваться по усмотрению правовых отношений или другого лица (например, правоохранительного органа).

Регулятивные нормы сочетают в себе возможность употребления иностранного права для следования этих правовых отношений с указанием того, что соблюдение требований своего собственного национального закона затрудняет признанию правовой неэффективности отношений, даже если требования иностранного права, касающиеся совокупного количества кумулятивных коллизионных норм, не выполняются.

По территории применения коллизионные нормы делятся на субгосударственные, национальные и субрегиональные:

• национальные коллизионные нормы функционируют в пределах одного государства;
• субгосударственные — на территории нескольких государств;

субрегиональные коллизионные нормы. употребляют на территории государства, где юридические положения о территориальных единицах демонстрируют значительные отклонения. Примером этого служит канадское провинциальное законодательство, которое значительно варьируется от страны к стране.

По форме привязки коллизионные нормы разделяются на одно- и двусторонние.

Односторонняя коллизионная норма может указывать на то, что определенный круг отношений подпадает под действие законов только одного конкретного государства. Как правило, устанавливается, что подлежит применению собственный закон государства или, как мы установили выше, нормы определенного международного договора, унифицирующего коллизионные правила. В соответствии с пунктом 3 статьи 1116 Гражданского кодекса Республики Беларусь: «Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь, — праву Республики Беларусь» [5].

Двусторонней называется такая коллизионная норма, привязка которой указывает на признак (общий принцип), по которому можно определить, законы какого государства подлежат применению к данному правоотношению. Такой признак направлен на выбор определенной правовой системы из неопределенного круга правовых систем. Согласно пункту 1 статьи 1119 Гражданского кодекса Республики Беларусь: «Право собственности и другие вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится, если иное не предусмотрено законодательными актами» [5]. Данная норма указывает на возможность применения как отечественного, так и иностранного права.

Судебная практика часто выводит в порядке толкования из односторонних коллизионных норм двусторонние коллизионные правила. Такой подход особенно характерен для коллизионного права Франции. К примеру, из односторонней коллизионной нормы статьи 3 Гражданского кодекса Франции «недвижимость, даже принадлежащая иностранцам, подчиняется французскому праву» французская судебная практика вывела общее правило вещного статута недвижимости — право страны местонахождения недвижимого имущества [20].

Законодательное развитие международного частного права идет по пути замены односторонних коллизионных норм двусторонними. Отечественное гражданское законодательство, изменив прежние подходы, содержит разумный лимит односторонних коллизионных норм. Упразднить все односторонние правовые нормы невозможно — они упрощают правовое регулирование отношений, имеющих прочную, максимально устойчивую связь с данным государством (форма сделки в отношении недвижимого имущества, право собственности на имущество, подлежащее регистрации, а также наследование такого имущества). Вместе с тем, коллизионное регулирование брачно-семейных отношений в Республике Беларусь, безусловно, требует корректировки и замены устаревших норм более современными и дифференцированными правилами: односторонние нормы части 1 статей 229, 231, 232 Кодекса о браке и семье Республики Беларусь [8] требуют замены двусторонними.

Привязка двусторонней коллизионной нормы называется формулой прикрепления. В ней содержится указание на подлежащую применению правовую систему, выраженное общим образом в качестве известного коллизионного принципа.

По структуре коллизионные нормы разделяются на простые и сложные. Структура простой нормы строится по схеме «объем—привязка». Сложные коллизионные нормы характеризуются дифференцированным объемом или множественностью привязок.

Дифференциация объема коллизионной нормы, именуемая некоторыми авторами множественностью привязок в широком смысле [11], позволяет минимизировать главный недостаток коллизионной нормы, заключающийся в том, что «коллизионная норма слепа». Норма с дифференцированным объемом позволяет учитывать конкретные фактические обстоятельства правоотношения и, как следствие, принимать более справедливые решения. Существуют два пути дифференциации:

1) посредством построения коллизионной нормы по схеме «общая норма — изъятие».

Так, в области деликтных отношений действует специальный принцип lex domicilii — закон страны места совершения деликта. Однако обращение к этому правилу в том случае, когда сторонами деликтного правоотношения выступают граждане одного государства, нелогично, поэтому современное международное частное право большинства государств устанавливает, что права и обязанности сторон при таких условиях будут регулироваться общим личным законом деликвента и потерпевшего (ст. 1129 Гражданского кодекса Республики Беларусь). Подчинение отношения такого рода новой коллизионной привязке как бы отнимает у объема «обязательства из причинения вреда» часть («общее гражданство» или «общее место жительства») и выводит для этого частного случая особое, более обоснованное, коллизионное правило, приводя к появлению сочетания общей коллизионной нормы — принципа и частной нормы — изъятия. Представляется, что общие правила формируют специальные принципы международного частного права;

2) посредством разделения правового регулирования отдельных сфер однородного отношения разными нормами — «расщепление, или расчленение, статута правоотношения».

К примеру, коллизионное правовое регулирование отношений наследования дифференцируется на регулирование по отдельности наследования движимого и недвижимого имущества. Так, статьи 1133, 1134 Гражданского кодекса Республики Беларусь предусматривают расщепление наследственного статута: наследование движимого имущества регулируется правом последнего места жительства наследодателя, а наследование недвижимого имущества — правом по месту нахождения такого недвижимого имущества.

Множественность привязок в «узком» смысле слова охватывает только такие ситуации, когда для определения применимого права к одному отношению (или отдельному его аспекту) законодатель формулирует сразу несколько конкурирующих или дополняющих друг друга коллизионных привязок [2]. Коллизионные нормы с множественностью привязок можно разделить на альтернативные и кумулятивные.

Альтернативные коллизионные нормы устанавливают право сторон (стороны) правоотношения или правоприменителя сделать выбор из нескольких законодательно сформулированных правил.

В связи с разнообразием норм данной группы западная доктрина полагает необходимым использовать разделение альтернативных коллизионных норм на подвиды. В один из подвидов выделяют альтернативные нормы, в которых законодателем четко задан желательный материально-правовой результат, на предмет соответствия которому проверяется каждый из правопорядков, к которому отсылают альтернативные привязки: «класс законов о действительности и недействительности» (classe de la loi validante ou invalidante) или альтернативные нормы, имеющие «закрытый состав» (geschlossenen Tatbestand) [2]. Примером такого рода норм могут служить положения пункта 2 статьи 11 Регламента ЕС Рим I о формальной действительности договоров: «Договор, заключенный между лицами или их представителями, которые в момент его заключения находятся в разных странах, является действительным по форме, если он отвечает условиям в отношении формы, предусмотренным правом, которое регулирует его по существу согласно настоящему Регламенту, или правом страны, где в момент его заключения находится любая из сторон или ее представитель, или правом страны, где в этот момент имела свое обычное место нахождения любая из сторон» [16]. Аналогичный подход закреплен и в большинстве национальных кодифицированных актов (п. 2 ст. 11 Вводного закона от 18 августа 1896 г. к Германскому гражданскому уложению (в редакции закона от 21 сентября 1994 г. с изменениями от 23 мая 2011 г. [21]). О необходимости совершенствования правил определения права, применимого к форме сделки, заявлено и в Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, одобренной решением Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г.: «С учетом широко распространенного международного подхода предлагается использовать в качестве дополнительной альтернативной коллизионной привязки отсылку к праву, регулирующему существо обязательства (lex causae)» [10]. Процессы глобализации и гармонизации права требуют и от Беларуси пересмотра концептуальных подходов к определению права, устанавливающего формальную действительность сделки.

• Фотогалерея
• Архив новостей
• О нас
• О сайте

Международное частное право. Тест с ответами

1. Конституция Российской Федерации. Принята Всенародным голосованием 12 декабря 1993 года. — М.: Юридическая литература, 1993.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации часть третья. Принят Государственной Думой 1 ноября 2001 года. Одобрен Советом Федерации 14 ноября 2001 года.// Собрание Законодательства 2001 года № 49 ст. 45-52.

3. О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Федеральный закон Российской Федерации. Принят Государственной Думой 17 июня 1997 года. Одобрен Советом Федераций 3 июля 1997 года.// Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации октябрь 1997 года. №10.

4. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Принята 22 января 1993 года. Ратифицирована Россией 1994 года № 16-ФЗ.- М.: Издательство АСТ,1999.

5. О конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Инструктивное письмо Заместителя Председателя ВАС РФ 29 августа 1994 года.// Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 1994 года № 24.

6. Барщевский М.Ю. Наследственное право. — М.: Издательство Юридическая литература,1973.

7. Барщевский М.Ю. Если открылось наследство — М.: Юридическая литература, 1989.

8. Власов Ю.Н. Наследственное право РФ. Учебно-методическое пособие. — М.: Издательство Пропаганда, 1998.

9. Гордон М.В. Наследование по закону и по завещанию.- М.:Издательство

10. Международное частное право // Учебник под редакцией Дмитриева Г.К.-М.: Издательство «ЯПК», 2001.

11. Румянцев О.Г., Додонов В.Н. Юридический энциклопедический словарь. — М.:ИНФРА-М, 1996. 1348 с.

12. Толстой Ю.К. Наследственное право. — М.: Издательство ПРОСПЕКТ, 2000.

Введение. 3

Глава 1. Общие положения наследования по закону в международном частном праве 14

1.1. Генезис правовых норм, регулирующих наследование по закону 14

1.2. Понятийный аппарат наследственного права (в рамках наследования по закону) в международном частном праве 37

1.3. Коллизионные нормы в системе источников правового регулирования наследования по закону в международном частном праве 64

Глава 2. Применение коллизионных норм при наследовании по закону в международном частном праве

2.1. Определение круга законных наследников и очередность их призвания к наследству 80

2.2. Определение круга недостойных наследников 106

2.3. Наследование по праву представления и по праву наследственной трансмиссии 115

2.4. Движимое и недвижимое имущество как объекты наследственных правоотношений 130

2.5. Наследование «выморочного имущества» 146

Под статутом наследования обычно понимается определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или, по крайней мере, к основной их части.

Статут наследования определяет решение как общих вопросов — об основаниях перехода имущества по наследству (закон, завещание, наследственный договор, дарение на случай смерти и др.), о составе наследства (видах имущества, которое можно наследовать), условиях (времени и месте) открытия наследства, круге лиц, которые могут быть наследниками (включая решение вопроса о «недостойных» наследниках), так и специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям, — непосредственно на основании закона (по закону), по завещанию, в порядке наследственного договора и т.д. Этим статутом определяются как общие правила о наследовании любого имущества, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества — земли, банковских вкладов, исключительных прав и др. В коллизионном праве большинства стран единственным, или основным, статутом наследования является личный закон наследодателя — закон страны его гражданства, или домицилия.

Для ряда государств исходным коллизионным принципом в области наследования является принцип домицилия, под которым обычно понимается постоянное место жительства наследодателя (Швейцария, Франция, Великобритания, США, другие страны англо-американской системы права).

магистрант ФГБОУ ВО «Чувашский государственный университет им. И.Н. Ульянова»

CONFLICT ISSUES OF INHERITANCE BY LAW

Elena Baranova

Undergraduate, Of the «Chuvash state University. I. N. Ulyanov»

Аннотация. В статье рассматриваются коллизии, возникающие при определении круга наследников по закону и порядка их призвания к наследству, а также основания открытия наследства и отличия правопреемства в странах континентальной и англосаксонской систем права.

Abstract. The article deals with collisions arising in determining the circle of heirs by law and the order of their vocation to inheritance, as well as the grounds for the discovery of inheritance and differences in succession in the countries of the continental and Anglo-Saxon legal systems

Ключевые слова: коллизии, коллизионные нормы, наследство, наследодатель, наследственное право, наследник, законодательство, государство, наследование по закону, завещание, основания открытия наследства, наследственные споры.

Keywords: collisions, conflict of laws rules, inheritance, testator, inheritance law, heir, legislation, state, inheritance by law, testament, grounds for opening an inheritance, hereditary disputes.

В международных частных отношениях с трудом возможно отыскать такую же область, обладающую настолько устойчивым «международным» характером и столь продолжительной историей, как наследственное право. Коллизионные нормы в части наследования по закону возникли еще в Средние века в результате появления международных договоров, которые регулировали данные правоотношения и согласно которым впервые имущество наследодателя переходило к его наследникам, а не к правителю того государства, в которой он проживал.

Коллизионные вопросы, которые связанны с наследованием по закону, являются актуальными, что можно объяснить тем, что большая часть людей, проживающих не только в Российской Федерации, но и в других государствах, не оставляют завещания, в результате чего часто вынуждены обращаться именно к наследованию по закону. Но, как мы знаем, даже в случае наличия завещания, оно может быть оспорено его наследниками. И если завещание будет признано недействительным, то имущество наследодателя будет распределено согласно нормам о наследовании по закону.

В части наследственного права коллизии наступают тогда, когда определенные вопросы наследования значительно отличаются в праве разных государств.

Развитие коллизионного наследственного права на протяжении многих столетий сводится к борьбе 3-х коллизионных начал:

• по праву местонахождения вещи;
• по праву места составления завещания;
• личного закона наследодателя (закона местожительства или гражданства).

Исходя из положения ст. 1224 ГК РФ, отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Недвижимое имущество наследуется по закону страны, на территории которой оно находится, а имущество, которое внесено в государственный реестр в РФ, – по национальному праву [1].

Основаниями открытия наследства в большей части государств являются смерть гражданина или признание судом гражданина умершим, что в свою очередь влечет за собой такие же правовые последствия, что и смерть гражданина.

В Российской Федерации в силу его публичного порядка не применяется иностранное право, предусматривающее такие основания открытия наследства, как, например, посвящение себя служению религии или лишение лица правоспособности (гражданская смерть). В таких случаях нотариусом не должно заводиться наследственное дело и должно быть отказано в выдаче свидетельства о праве на наследство, так как в ст.1113 ГК РФ отсутствуют такие основания для открытия наследства [1].

Согласно действующему ГК РФ, существует семь очередей наследников, которые распределены в зависимости от степени родства. Стоит обратить внимание на то, что ГК РФ, в отличие от наследственного законодательства других государств, предусматривает обязательную долю в наследстве отдельных субъектов, таких как, нетрудоспособные лица, состоявшие на иждивении умершего не менее 1 года до его смерти (ст. 1148 ГК РФ), что несвойственно другим странам.

Например, в Эстонской Республике, согласно закону о наследовании, существует 3 очереди наследников:

1. нисходящие родственники наследодателя (дети наследуют в равных долях);
2. родители наследодателя и их нисходящие родственники;
3. дедушки и бабушки наследодателя и их нисходящие родственники.

Помимо этого, вместе с родственниками наследодателя право на наследство имеет и супруг, который в равных долях наследует с детьми наследодателя, но не менее ¼ части наследства; с наследниками 2-ой очереди – половину наследства. Супруг может наследовать все наследство только в случае отсутствия родственников первой и второй очереди [5].

В таких странах, как Англия и США законодательство предусматривает наследование в зависимости от величины наследства. Например, в случае, если стоимость наследства не превышает 125 тысяч английских фунтов, то оно полностью переходит пережившему супругу. Если же стоимость наследства превысит эту сумму, то супруг получает 125 тысяч фунтов стерлингов и право на пожизненный доход от половины оставшегося наследства, а вторая половина в равных долях делится между детьми наследодателя. Так же отличительной особенностью наследственного права Англии является то, что имущество в собственность получают только совершеннолетние нисходящие родичи наследодателя и его родители, а остальные законные наследники – на праве доверительной собственности. Согласно законодательству США, переживший супруг имеет право на получение суммы, размер которой может варьироваться от 15 до 200 тысяч долларов [2].

Копеина С.А., консультант, аспирант кафедры гражданского права и процесса юридического факультета им. М.М. Сперанского.

Необходимость изучения коллизионных вопросов, связанных с наследованием по закону, объясняется тем, что большинство людей не только в России, но и в других странах не оставляют завещания, и поэтому чаще приходится обращаться к наследованию по закону.

Коллизии законодательств в сфере наследственного права возникают тогда, когда отдельные вопросы наследования получают неодинаковое закрепление в праве различных стран. Относительно наследования по закону коллизии возникают при определении круга законных наследников и порядка их призвания к наследству, при наличии различий в правовом регулировании наследования движимого и недвижимого имущества, при приобретении государством выморочного имущества , при переходе наследственного имущества по праву представления и по праву наследственной трансмиссии и т.д. Часть третья Гражданского кодекса РФ регулирует как отношения наследования в Российской Федерации, так и коллизионные вопросы в этой сфере.

Алешина А.В. Коллизионные вопросы наследования по закону в международном частном праве: Дис. . канд. юрид. наук: 12.00.03. СПб., 2006. С. 5.

При наследовании по закону действующее законодательство обязано точно определить круг лиц, имеющих право на получение спорного имущества. Как правило, необходимый в таких случаях выбор основан либо на принципе гражданства наследодателя, либо на принципе домицилия (места постоянного проживания) наследодателя.

Рассмотрим коллизионное регулирование таких вопросов в области наследования по закону на примере некоторых государств — участников СНГ.

В Гражданских кодексах Армении (п. 1 ст. 1292), Белоруссии (ст. 1133), Казахстана (ст. 1122), Киргизии (ст. 1206), Узбекистана (ст. 1197) основным коллизионным принципом, определяющим право, регулирующее наследственные отношения, является применение «права страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства» (в ГК Армении — «последнее место жительства»).

Согласно Закону о международном частном праве Азербайджана 2000 г. отношения по наследованию определяются правом страны, где наследодатель постоянно проживал в последнее время, за исключением случаев, когда он в своем завещании выбирает право страны, гражданином которой он является. В отношениях по наследованию, связанных с лицами без гражданства, применяется право страны, где они постоянно проживают в последнее время, а при невозможности это установить применяется право Азербайджана (ст. 29).

Россия и Украина представляют собой классические примеры отношения государств к национальному законодательству как к источнику коллизионного права. Если в России коллизионные нормы рассредоточены по отдельным законам и имеют ярко выраженную отраслевую направленность, то Украина пошла по пути создания единого кодифицирующего акта, содержащего весь массив коллизионных норм независимо от их отраслевой характеристики. Это можно определить как основное, кардинальное различие в подходах двух государств к формированию национального коллизионного права.

1. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. №63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (постатейный); Юркомпани — М., 2012. — 520 c.
2. Ваш домашний адвокат. Экстренная юридическая помощь. Советы Юриста. — М.: Мир книги, 2016. — 448 c.
3. Михайленко, Е. В. Менеджмент в юриспруденции / Е.В. Михайленко. — М.: НОУ ВПО Московский психолого-социальный университет, МОДЭК, 2012. — 280 c.
4. Николаева, Т.П. Деятельность защитника на судебном следствии / Т.П. Николаева. — М.: Саратов: Саратовский Университет, 2013. — 574 c.

Международное наследственное право, характеризуется наличием иностранного элемента в наследственных отношениях. Иностранный элемент в наследственных отношениях проявляется в том, что: наследодатель, все наследники или некоторые из них могут быть гражданами различных государств, проживать в разных странах; наследуемое имущество может находиться в разных государствах; завещание может быть составлено за границей и т.п.

Появление международного элемента в наследственных отно­шениях объективно порождает основу для формирования трех групп коллизионных ситуаций. Коллизии возникают, например, в процессе наследования по закону, либо при осуществлении на­следования по завещанию, либо в силу тех различий, которые проявляются в сфере наследования движимого и недвижимого имущества.

Указанные вопросы решаются на основе статута наследования. Под статутом наследования обычно понимается определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или, по крайней мере, к основной их части

При наследовании по закону в международной практике как правило используется два коллизионных принципа: «закон последнего места жительства наследодателя», «закон гражданства наследодателя».

Ключевой формой распо­ряжения имущественными правами остается институт завещания. Наследодатель посредством составления завещания может определить юридическую судьбу своего имущества. Однако при этом возникают вопросы обязательной доли в наследстве, за­щиты прав пережившего супруга и т. п. Все эти вопросы определяются на основе наследственного статута. В соответствии с наследственным статутом определяется завещательная дееспособность.

В сущности, выбор компетентного правопорядка при наследовании по завещанию уже предопределен пе­речнем тех коллизионных принципов, согласно которым регла­ментируются наследственные отношения в целом. Отметим здесь прежде всего право той страны, в пределах которой наследодатель обрел последнее место жительства на момент составления завеща­ния, а также правопорядок государства, гражданином которого наследодатель является.

Обращение к закону гражданства предусматривает различные варианты ответа на вопрос, когда осуществляется привязка на­следственных правоотношений к этому закону (в момент кончи­ны наследодателя или в период составления завещания). Привер­женность первому варианту демонстрирует Кодекс международно­го частного права Туниса, вступивший в силу 1 марта 1999 г. Законодательство Испании, напротив, сохраняет возможность вы­бора права той страны, гражданством которой наследодатель об­ладал в момент составления завещания.

Любое завещательное распоряжение, если оно составлено дее­способным лицом и приобрело необходимую юридическую силу, должно отвечать ряду признаков. Основополагающей в этом пла­не является форма завещания. Проблема установления права, подлежащего применению в отношении формы завещания, отли­чается известной сложностью. С одной стороны, действует общее правило, в соответствии с которым статут, применимый к насле­дованию, в целом определяет и форму завещательного распоря­жения. Вместе с тем завещание представляет собой особый вид односторонней гражданско-правовой сделки. Поэтому обращение к другому коллизионному принципу (закон той страны, где заве­щание было подписано) является вполне обоснованным. Эта кол­лизионная привязка известна судебной практике Великобритании, законодательной практике Литвы.

Третья группа коллизионных ситуаций связана с правовым режимом наследования движимого и недвижимого имущества. В международной практике объективно сло­жились различные способы разрешения возникающих при этом коллизионных ситуаций. Так, можно не разделять наследственную массу на движимое и недвижимое имущество и руководствоваться коллизионной привязкой, общей для всех видов вещей. В Ита­лии, например, это закон места пребывания наследодателя.

Вместе с тем возможен и иной вариант, когда классификация наследственного имущества на движимое и недвижимое все-таки производится. В таком случае формируются условия для возник­новения явления, которое нередко называют «расщеплением ста­тута наследования». Речь идет не о «расщеплении» коллизионной привязки (см. выше лекцию о расщеплении объема коллизионной привязки), а о различиях в коллизионно-правовом регулировании отношений по наследованию двух категорий объектов —движимых и недвижимых вещей и о дифференциации соответствующих правовых режимов для них.

Подобная дифференциация осуществляется на основе двух разных самостоятельных коллизионных привязок: одна (примени­тельно к движимым вещам) прикрепляет наследственное отноше­ние к закону домицилия наследодателя, вторая (если имеет место наследование недвижимого имущества) —к закону места нахожде­ния вещи.

Основным источником регулирования в этой сфере международного частного права в современных условиях является внутреннее законодательство государств. В России — это положения разд. VI части третьей ГК РФ (ст. 1224).

В отношении наследования для иностранных граждан установлен национальный режим.

С принятием части третьей Гражданского кодекса Россия попала в категорию тех государств, которые используют несколько критериев подчинения отношений по наследованию своему законодательству. Статут наследо��ания определен ст. 1224 ГК РФ. Приведем п. 1 ст. 1224:

«1. Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Переселенцы часто связаны родственными отношениями с отдельными гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании. Таким образом, наследственные дела с иностранным элементом — это неизбежное следствие перемещения населения.

Разнообразие практики в этой области и сложности, возникающие при разрешении конкретных наследственных дел, объясняются значительными различиями во внутреннем законодательстве разных стран в области наследования. Так же как и в области семейного права, в этой области сохраняются значительные различия во внутреннем законодательстве разных государств, которые определяются этническими, религиозными и иными традициями. Это затрудняет проведение унификации материально-правовых норм и проявляется в том, что неодинаково определяется круг наследников по закону и по завещанию; устанавливаются различные требования, предъявляемые к форме завещания; существуют различные системы распределения наследственного имущества.

При наследовании по закону в самом законе конкретно предусматривается, кто является наследником и в какой очередности наследники призываются к получению наследственного имущества. В одних странах (например, в России) круг наследников определяется широко, поскольку установлено восемь категорий степеней наследников. В других странах круг наследников может быть более узким, может не быть деления наследников на очереди и т.д.

Иностранный элемент в наследственных отношениях проявляется в том, что: наследодатель, все наследники или некоторые из них могут быть гражданами различных государств, проживать в разных странах; наследуемое имущество может находиться в разных государствах; завещание может быть составлено за границей и т.п.

Регулирование отношений по наследованию между различными государствами было известно еще в глубокой древности. В Киевской Руси Договор князя Олега с греками 911 г. применительно к русским, находящимся на службе в Греции у греческого царя, предусматривал следующее. «Если кто из них умрет, не завещав своего имущества, а своих родственников у него в Греции не будет, то пусть возвратят все его имущество ближайшим родственникам на Руси. Если же он составит завещание, то пусть тот, кому он написал распоряжение наследовать имущество, возьмет имущество и наследует в нем». Соответствующие положения предусматривались и в договорах Новгорода и Пскова с Ганзейским союзом.

Основным источником регулирования в этой сфере международного частного права в современных условиях является внутреннее законодательство государств. В России — это положения разд. VI части третьей ГК РФ (ст. 1224), в других странах СНГ соответствующие нормы также, как правило, сформулированы в гражданских кодексах (Армения, Белоруссия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Узбекистан, Туркмения); в Азербайджане и в Грузии — в законах о международном частном праве.

Во многих государствах мира в области наследования при наличии иностранного элемента существенное значение имеет наряду с законодательством судебная практика (особенно в странах англо-американской системы).

В отличие от семейного права число универсальных международных конвенций в области наследования незначительно. К ним относятся Гаагская конвенция о коллизиях законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г. (участвует 37 государств), Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973 г. (имеется в виду управление наследственным имуществом, находящимся за границей); Гаагская конвенция о праве, применимом к вопросам наследования имущества умерших 1989 г.; Вашингтонская конвенция о единой форме международного завещания 1973 г. (Россия в этих конвенциях не участвует, хотя советская делегация участвовала в дипломатической конференции в Вашингтоне, на которой была принята последняя из перечисленных выше конвенций. СССР подписал ее, но затем не ратифицировал.)

В рамках ЕС ведется работа по созданию не только норм о признании и исполнении решений по наследственным делам, но и единых европейских коллизионных норм в области наследственного права.

В целом ряде договоров о правовой помощи, заключенных с другими странами (со странами Балтии, Польшей, Болгарией, Венгрией), имеются подробные правила о наследовании. К ним относятся коллизионные правила о праве, применимом к наследованию движимого и к наследованию недвижимого имущества, к форме завещания и др., материальные (об исчислении срока на принятие наследства, о выморочном имуществе и др.), нормы о юрисдикции по наследственным делам, о мерах по охране наследственного имущества и интересов наследников.

В других договорах, например с Грецией, Кипром, Финляндией, нормы о наследовании немногочисленны и касаются лишь предоставления национального режима в этой области и определения права, применимого к форме завещаний.

2. Особое значение в этой сфере имеет предоставление иностранцам национального режима и применение этого режима на практике. В ряде стран сохранились определенные пережитки и попытки ограничить права наследников-иностранцев, особенно проживающих за рубежом, установить для иностранных наследников изъятия в отношении определенных категорий наследственного имущества и прежде всего земельных участков или иного недвижимого имущества. Известно, что в отношении признания прав наследования иностранцев существенное влияние оказали политические мотивы. Так, в середине прошлого века в период разгара «холодной войны» в Калифорнии, Неваде, Айове и некоторых других штатах США были приняты законы, в силу которых право наследования находящегося в США имущества признается за проживающими за границей иностранцами лишь при условии взаимности. В ряде штатов практика применения этих законов пошла по пути применения принципа материальной взаимности.

1. Под статутом наследования обычно понимается определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или, по крайней мере, к основной их части (А.Л. Маковский).

Статут наследования определяет решение как общих вопросов — об основаниях перехода имущества по наследству (закон, завещание, наследственный договор, дарение на случай смерти и др.), о составе наследства (видах имущества, которое можно наследовать), условиях (времени и месте) открытия наследства, круге лиц, которые могут быть наследниками (включая решение вопроса о «недостойных» наследниках), так и специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям, — непосредственно на основании закона (по закону), по завещанию, в порядке наследственного договора и т.д. Этим статутом определяются как общие правила о наследовании любого имущества, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества — земли, банковских вкладов, исключительных прав и др. В коллизионном праве большинства стран единственным, или основным, статутом наследования является личный закон наследодателя — закон страны его гражданства, или домицилия.

Так, согласно действующему законодательству Германии (ст. 25 Вводного закона к ГГУ) к наследованию применяется право государства, гражданином которого является наследодатель в момент своей смерти (п. 1 ст. 25), однако для недвижимого имущества, находящегося внутри страны, наследодатель в завещании может выбрать германское право (п. 2 ст. 25). В то же время в Германии в отношении наследственных дел принимается обратная отсылка и отсылка к третьему закону.

Для ряда государств исходным коллизионным принципом в области наследования является принцип домицилия, под которым обычно понимается постоянное место жительства наследодателя (Швейцария, Франция, Великобритания, США, другие страны англо-американской системы права).

Так, Закон Швейцарии о международном частном праве 1987 г. исходит из того, что к наследованию лица с последним местом жительства в Швейцарии должно применяться швейцарское право, а к наследованию лица, последним местом жительства которого было иностранное государство, должно применяться право, к которому отсылает коллизионное право государства последнего места жительства наследодателя (ст. ст. 90, 91).

В Великобритании и США проводится разграничение между наследованием недвижимого имущества и наследованием движимого имущества. К наследованию недвижимого имущества применяется закон места нахождения недвижимости, а к наследованию движимого имущества — закон последнего домицилия наследодателя, т.е. закон его местожительства.

При определении домицилия проводится различие между домицилием происхождения или домицилием по месту рождения (domicil of origin) и домицилием, приобретенным или избранным (domicil of choice). Приведем пример.

1. В международной практике возникает целый ряд вопросов, касающихся наследования по завещанию, и прежде всего относительно способности лица к составлению и отмене завещания, а также формы самого завещания.

В большинстве стран завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено в определенном порядке, например у нотариуса. В некоторых же странах допускается составление завещания в так называемой олографической форме, т.е. завещание пишется наследодателем собственноручно, и не требуется, чтобы оно было удостоверено. По законам одних государств нельзя в завещании ограничить права какой-либо категории наследников. В других же странах в завещании может быть установлен ряд условий наследникам для получения наследства.

В практике Инюрколлегии при Московской коллегии адвокатов, которая вела в Советском Союзе наследственные дела, например, был случай, когда английская гражданка составила в Англии завещание, по которому она завещала имущество своей сестре — советской гражданке, проживающей в Москве, при условии, что наследница приедет в Лондон не позднее чем через десять лет после ее смерти. Как понять это условие: обязана ли она для получения наследства приехать в Англию на постоянное жительство, как утверждали английские юристы, или должна просто приехать в Англию на непродолжительный срок, чтобы получить там наследственное имущество? Это дело было предметом разбирательства в суде, который решил, что в завещании не имелось в виду, чтобы наследница переехала на жительство в Англию, а имелся в виду только ее приезд в Англию для получения имущества.

При решении подобных проблем прежде всего возникают вопросы о праве, подлежащем применению: следует ли применять закон места нахождения имущества или закон места составления завещания и т.д.

Так же как и в отношении наследования по закону, при наследовании по завещанию возникают проблемы обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны. Приведем пример из зарубежной практики.

Гражданин США, проживающий в Великобритании, незадолго до смерти сделал в Малаге (Испания) завещание, составленное в соответствии с правом страны его гражданства (штат Мериленд, США). По завещанию его недвижимое имущество должно перейти по наследству к его брату или сыну последнего в случае, если брат скончается раньше. В соответствии с этим завещанием недвижимость в Малаге должна перейти к племяннику умершего. Сын завещателя обратился в испанский суд с ходатайством о признании завещания недействительным, однако в первой инстанции суд признал завещание действительным.

В апелляционной инстанции суд применил испанское право на основе обратной отсылки, поскольку право Великобритании отсылает к праву страны места нахождения недвижимости, и признал завещание недействительным, так как в нем не предусмотрены законные наследственные права сына умершего (ст. 851 ГК Испании).

В кассационном производстве Верховный суд Испании отказался применить обратную отсылку и признал действительность завещания, составленного в соответствии с законом штата Мериленд.

В соответствии со ст. 12.II ГК Испании отсылка к иностранному праву понимается как отсылка к его материальному праву; если коллизионная норма этого права отсылает к испанскому праву, она применяется, если же к праву иного государства — тогда не применяется. В данном случае наследование по завещанию определяется правом домицилия наследодателя в момент его смерти.

Хотя завещание по своему характеру и является гражданско-правовой сделкой, к нему не могут быть применены общие коллизионные принципы, касающиеся сделок. Коллизионные нормы многих стран в этой области носят императивный характер. Это означает, что свобода выбора права (принцип автономии воли сторон) не распространяется на завещание, иными словами, на волеизъявление по распоряжению имуществом на случай смерти. Эти коллизионные нормы носят императивный характер.

2. В российском законодательстве коллизионные правила, касающиеся завещания, содержатся в п. 2 ст. 1224 ГК РФ. Приведем их полностью:

«Способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права».

Как отмечалось в комментариях к этой части ст. 1224 ГК РФ (А.Л. Маковский), суть приведенного специального правила состоит в том, что способность лица составить завещание всегда определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания. Из этого следует ряд практически важных выводов, которые состоят в том, что для определения завещательной дееспособности гражданина не имеют значения такие обстоятельства, как то, что:

• завещание совершено не в той стране, где завещатель имел в это время место жительства, а в стране его временного пребывания или даже вне территории какого-либо государства (например, на морском судне во время плавания в открытом море);
• право страны места жительства завещателя в момент составления завещания может не совпадать с его личным законом в этот момент;
• отношения по наследованию завещанного имущества могут определяться правом иного государства, чем то, которым в соответствии с п. 2 ст. 1224 определяется завещательная дееспособность э��ого лица (если место его жительства в момент составления завещания не совпадает с его последним местом жительства или с местом нахождения принадлежавшей ему недвижимости).

Имущество, которое остается после смерти лица при отсутствии наследников, называется выморочным. Оно признается таковым, если у умершего гражданина нет наследников по закону и по каким-либо причинам не было составлено завещание или завещание составлено, но оно было признано недействительным.

Согласно п. 2 ст. 1151 ГК РФ выморочное имущество переходит в порядке наследования по закону в собственность Российской Федерации. В некоторых странах, в частности в США, Франции, Австрии, существует другой подход: государство получает это имущество по так называемому праву оккупации, т.е., поскольку это имущество является бесхозным, оно должно перейти к государству.

Различия в обосновании права государства на выморочное имущество имеют существенное практическое значение. Представим себе, что российский гражданин умер за границей и у него нет никаких наследников. Если считать, что имущество должно перейти к государству как к наследнику, то оно должно перейти к российскому государству. Если же считать, что это имущество должно перейти по праву оккупации, то оно должно перейти к тому государству, на территории которого этот гражданин умер или осталось его имущество.

Вопрос о судьбе выморочного имущества решается в договорах о правовой помощи, заключенных с рядом государств. Согласно этим договорам выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого к моменту смерти являлся наследодатель, а выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится.

Согласно договорам РФ с Грузией (ст. 43) и рядом других стран — участниц СНГ, а также с Латвией, Литвой, Эстонией, Польшей и другими странами движимое имущество передается в собственность государства гражданства наследодателя, если по законодательству сторон, заключивших договор, наследственное имущество как выморочное (наследуемое государством по закону) переходит в собственность государства.

Минская конвенция 1993 г. (ст. 46) и Кишиневская конвенция 2002 г. (ст. 49) предусматривают следующее правило: если по законодательству страны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит государству, гражданином которого является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное имущество переходит государству, на территории которого оно находится.

Применительно к российскому праву следует отметить, что значительное расширение круга наследников по закону, предусмотренное третьей частью ГК РФ (введение семи очередей наследников по закону вместо двух по ранее действовавшим Основам 1991 г.), приведет к сокращению случаев возникновения выморочного имущества.

1. За границей могут возникать отношения по наследованию после смерти гражданина РФ в иностранном государстве, когда наследодателем был российский гражданин. Во всех случаях наследование с иностранным элементом будет определяться правом, подлежащим применению либо в силу коллизионных норм внутреннего законодательства того или иного государства (см. § 1 настоящей главы), либо в силу правил международного соглашения.

Положение о Консульском учреждении РФ, утвержденное Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г., в числе основных задач консульских учреждений предусматривает осуществление в пределах своей компетенции функций в отношении наследства (наследственных прав российских граждан) с соблюдением законодательства государства пребывания.

Консул принимает меры к охране оставшегося после смерти российского гражданина его заграничного имущества. Последующие действия консула в отношении наследственной массы такого имущества определяются соответствующим соглашением РФ с государством пребывания консула или практикой, установившейся во взаимоотношениях РФ с этой страной. Если вся наследственная масса или часть ее в соответствии с соглашением или установившейся практикой передаются консулу, с тем чтобы он поступил с ней согласно законам его страны, то при распоряжении имуществом он руководствуется действующим российским законодательством. Консульские конвенции, заключенные с другими странами, предусматривают обычно, что консул должен уведомляться о смерти гражданина своей страны. Тогда же ему и сообщают сведения о наследственном имуществе. В случае смерти гражданина на территории консульского округа, если он находился там временно, консулу передаются деньги и вещи, которые умерший имел при себе.

Согласно Консульской конвенции, заключенной с КНР, в случае смерти гражданина представляемого государства, временно находящегося в государстве пребывания, а также если у умершего отсутствуют родственники или его представители в государстве пребывания и к тому же оставленные умершим вещи не связаны с обязательствами, которые он взял на себя во время нахождения в государстве пребывания, консул имеет право получать, сохранять и передавать по назначению эти вещи.

Консульская конвенция, заключенная с США, предусматривает, в частности, что консул имеет право принимать временную опеку над собственностью, оставленной умершим гражданином представляемого государства, если умерший не оставил ни наследника, ни исполнителя завещания, при условии, что такая временная опека должна быть передана должным образом назначенному администратору (ст. 10).

Соответствующие положения о компетентности по делам о наследовании содержатся и в договорах о правовой помощи. Так, в Договоре с Польшей предусмотрены следующие правила:

1. по вопросам наследования движимого имущества компетентны органы договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти (ст. 42);
2. по вопросам наследования недвижимого имущества компетентны органы договаривающейся стороны, на территории которой это имущество находится (ст. 42);
3. если все движимое имущество, оставшееся после смерти гражданина одной договаривающейся стороны, находится на территории другой договаривающейся стороны, то по ходатайству наследника, если с этим согласны все известные наследники, производство по делу о наследовании ведет орган этой договаривающейся стороны (ст. 42);
4. завещание вскрывает (оглашает) орган договаривающейся стороны, на территории которой находится завещание. Копия завещания и протокола о вскрытии (оглашении) завещания пересылается органу, компетентному вести дело о наследовании (ст. 43).

Если консулу станет известно об открывшемся наследстве в пользу проживающих в России российских граждан, то он незамедлительно сообщает все известные ему сведения о наследстве и возможных наследниках в Министерство иностранных дел РФ. Согласно ряду консульских конвенций, заключенных с другими странами, компетентные власти государства пребывания должны извещать консула об открытии наследства в государстве его пребывания, когда наследником является гражданин представляемого государства. На практике в этих случаях часто возникает необходимость незамедлительно принять меры по охране наследственных прав. В этом отношении важную роль могут сыграть действия российского консула, который в соответствии с положениями ряда консульских конвенций, заключенных Россией, может представлять интересы российских граждан. Так, консульские конвенции, заключенные с Великобританией и Швецией, предусматривают, что в случае, если не находящийся в государстве пребывания консула гражданин представляемого государства имеет право или претендует на долю в имуществе, оставшемся в государстве пребывания после смерти лица любого государства, консул имеет право представлять интересы такого гражданина.

В Консульской конвенции, заключенной с КНР, указывается, что в подобных обстоятельствах консул без особой доверенности может представлять этого гражданина в судах и других органах государства пребывания. В общей форме такое представительство консула в отношении имущества своих граждан предусмотрено в консульской конвенции, заключенной с США. Представительство консула продолжается до тех пор, пока сам наследник не возьмет на себя защиту своих прав или не назначит своего представителя. Российские граждане обычно поручают ведение своих наследственных дел за границей адвокатским фирмам. Они могут обращаться и к любым другим адвокатам, в том числе в стране, где открылось наследство.

Консул имеет право представлять граждан своей страны без особой доверенности, в том числе и по наследственным делам, в стране пребывания, если граждане отсутствуют и не поручали ведения своего дела какому-либо лицу.

Коллизионные нормы состоят из двух структурных элементов — объема и привязки. Объем указывает на круг общественных отношений, подпадающих под регулирование, или условия, при которых действует данная норма.

Привязка «прикрепляет», «привязывает» рассматриваемое общественное отношение к конкретному правопорядку. Например, норма Французского гражданского кодекса (Кодекса Наполеона) гласит: «Недвижимости, находящиеся на территории Франции, даже принадлежащие иностранцам, подчиняются французскому закону» (ст. 3).

В данном случае формула «недвижимости, находящиеся на территории Франции, даже принадлежащие иностранцам», устанавливает те пределы, на которые распространяется данная норма, и тем самым выступает ее объемом. Констатация, выраженная в императиве «подчиняются французскому закону», образует второй ее элемент — привязку.

Привязка коллизионной нормы может быть выражена различным образом. Она может прямо, непосредственно указывать на применимое право, как это имеет место в приведенном примере. В других ситуациях отыскание компетентного правопорядка нельзя произвести без исследования конкретных фактических моментов: «Правовые отношения, возникающие из односторонних сделок, регулируются правопорядком государства местонахождения (местожительства) должника» (§ 14 Закона о международном частном праве и процессе Чехии).

В данном случае выделенный текст представляет собой привязку, т.е. прикрепление регулирования соответствующего отношения к праву того государства, в котором проживает или находится должник. Без знания того, где реально находится или проживает соответствующий субъект (должник) невозможно определить и применимое к сделке право. Таким образом, в ряде случаев привязка коллизионной нормы включает некий ориентир, помогающий «проложить путь» к отысканию применимого права, который в свою очередь, обусловливает обращение к фактическим характеристикам отношения. Указанные «ориентиры» большей частью представляют собой сложившиеся в практике международного общения правила, именуемые формулами прикрепления, или коллизионными принципами (коллизионными формулами).

1. Общие понятия
2. Коллизионные нормы относительно внешнеэкономических контрактов
3. Особенности применения права иностранного государства к форме договора
4. Особенности выбора права при заключении потребительских договоров
5. Подсудность споров с иностранным элементом украинским судам

Похожие записи:

• Единовременное пособие при рождении ребенка в 2022 году в Ростовской области документы
• Какие документы нужны для оформления детского пособия до 18 лет в МФЦ 2022 Новосибирск
• Причинение тяжкого вреда здоровью и его виды